重庆市实施《中华人民共和国村民委员会组织法》办法
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重庆市实施《中华人民共和国村民委员会组织法》办法
重庆市人大常委会
重庆市实施《中华人民共和国村民委员会组织法》办法
重庆市实施〈中华人民共和国村民委员会组织法〉办法2002年3月27日经重庆市第一届人民代表大会常务委员会第三十九次会议通过，现予公布，自2002年7月1日起施行。
重庆市人民代表大会常务委员会
2002年3月27日
重庆市实施《中华人民共和国村民委员会组织法》办法
（2002年3月27日重庆市第一届人民代表大会常务委员会第三十九次会议通过）
第一条 为发展农村基层民主，保障农村村民依法实行自治，根据《中华人民共和国村民委员会组织法》，结合本市农村实际，制定本办法。
第二条 村民委员会是村民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织，实行民主选举、民主决策、民主管理、民主监督。
第三条 乡、民族乡、镇人民政府以及街道办事处，指导、支持和帮助村民委员会开展工作，但是不得干预依法属于村民自治范围内的事务。
村民委员会协助乡、民族乡、镇人民政府或街道办事处开展工作。
乡、民族乡、镇人民政府或街道办事处可以依法委托村民委员会办理有关行政管理事务，并对委托的事务依法承担责任。
第四条 中国共产党在农村的基层组织，按照中国共产党章程进行工作，发挥领导核心作用；依照宪法、法律和法规，支持和保障村民开展自治活动、直接行使民主权利。
第五条 村民委员会根据村民居住状况、人口多少，按照便于群众自治的原则设立。村民委员会的设立、撤销、范围调整由乡、民族乡、镇人民政府或街道办事处提出，经村民会议或村民代表会议表决通过后，报区、县（自治县、市）人民政府批准，并报市民政部门备案。
村民委员会可以按照村民居住状况、人口数量、历史沿革将本村分设若干村民小组。村民小组的设立、撤销、合并，由村民委员会提出，经村民会议或村民代表会议讨论通过后，报乡、民族乡、镇人民政府或街道办事处审批，报区、县（自治县、市）民政部门备案。
第六条 村民会议是村民自治的最高组织形式。
在村民会议闭会期间，或不便召开村民会议时，村民代表会议对村民会议依法授权的事项行使民主议事、决策、监督权，并接受村民监督。
村民委员会是村民会议和村民代表会议的执行机构，向村民会议和村民代表会议负责，并报告工作，接受村民、村民会议和村民代表会议的监督。
村民小组在村民委员会领导下依法管理本组的经济、资产、财务、村民自治、组务公开等组内各项工作，向全组村民负责，并报告工作，接受村民监督，接受村民委员会的领导。
第七条 村民委员会主任、副主任、委员和村民小组长、村民代表按照《重庆市村民委员会选举办法》的规定产生。
第八条 村民委员会根据实际工作需要，可以设人民调解、治安保卫、文教卫生、经济管理、计划生育、护林防火等委员会，也可不设或少设下属委员会。
村民委员会下属委员会的成员由村民委员会提名，村民会议或村民代表会议通过。村民委员会成员可以兼任下属委员会的成员。
第九条 村民委员会的主要职责：
（一）召集村民会议和村民代表会议，并报告工作；
（二）执行村民会议和村民代表会议的决议、决定；
（三）建立健全民主选举、民主决策、民主管理、民主监督等各项村民自治制度；
（四）制定并组织实施本村经济和社会发展规划及年度计划；
（五）管理本村属于农民集体所有的土地、河滩、水面、山林、水利设施和其他财产，管理本村财务；
（六）管理本村集体经济组织，组织和支持村民发展生产、开展各项经济活动，支持并尊重其自主经营权，促进农村经济的全面发展;
（七）教育村民爱护公共财物和设施，珍惜土地，合理开发利用自然资源，保护和改善生态环境；
（八）办理本村的公共事务和公益事业，维护村容村貌，搞好公共卫生，改善居住环境；
（九）开展社会主义精神文明建设活动，发展文化教育，普及科技知识，提高村民的文化素质，教育村民尊老爱幼，尊重妇女，拥军优属，扶贫帮困，移风易俗，树立社会主义新风尚；
（十）宣传宪法、法律、法规和国家的政策，维护村民的合法权益，引导村民依法履行纳税、服兵役等应尽的义务，执行计划生育基本国策；
（十一）依法调解民间纠纷，促进村际、村民、民族团结和家庭和睦；
（十二）协助人民政府搞好社会治安，维护本村的社会秩序、生产秩序和生活秩序；
（十三）向人民政府反映村民的意见、要求和提出建议；
（十四）法律、法规规定的其它职责。
第十条 村民委员会决定问题，实行少数服从多数的原则，所作决定应经全体成员的过半数通过。
村民委员会开展工作，应当坚持群众路线，充分发扬民主，认真听取不同意见，坚持说服教育，不得强迫命令，不得打击报复。
第十一条 村民委员会实行村务公开制度。
村民委员会应当设立村务公开栏，及时公布下列事项：
（一）村民会议、村民代表会议讨论决定的事项及其实施情况；
（二）财务收支详细情况；
（三）国家投入的扶贫、农业开发、以工代赈等资金使用情况；
（四）村土地、集体企业和财产的承包、租赁；
（五）农民承担费用和劳务情况；
（六）水、电等费用收、缴情况；
（七）国家征用土地和上级对宅基地审批情况；
（八）计划生育指标安排情况；
（九）优抚、救灾救济、移民补偿、征地补偿、退耕还林补助等款物的发放情况；
（十）境内外团体、个人捐赠款物的使用情况；
（十一）村干部年度工作计划完成和年终考评情况；
（十二）涉及本村村民利益或村民普遍关心的其它事项。
村务公开每季度不得少于一次。
村民委员会应当保证公布的内容真实、清楚，并接受村民查询。
村民委员会应当督促村民小组搞好组务公开。组务公开的重点是集体经济项目的经营承包和承包费的收交、财务收支、水电费收缴以及村民要求公开的其它事项。
第十二条 村务公开接受村民监督。村民会议或村民代表会议应推选三至五人，组成村务公开监督小组，代表村民对村务公开实施监督，并定期向村民会议或村民代表会议报告实施监督的情况。
村民认为公开的事项不清楚、不真实的，可以要求村民委员会将所涉及的事项交由村务公开监督小组审查。村民委员会应将查实结果在村民会议或村民代表会议上公布，接受村民的质询。
对不公开，不按时公开，或不按程序公开，以及不接受村民监督的，村民有权向乡、民族乡、镇人民政府或人民代表大会主席团，或街道办事处反映和举报。乡、民族乡、镇人民政府或人民代表大会主席团，或街道办事处，应当负责调查核实，认真处理。有违法行为的，有关人员应依法承担责任。
第十三条 村民委员会成员、会计和村民小组长等，实行误工补贴制。补贴的形式包括定额补贴、实误实补以及村民会议认为适当的其他形式。村民委员会主任的补贴标准应不低于本村村民的人均纯收入水平。
第十四条 区、县（自治县、市）民政部门和乡、民族乡、镇人民政府、街道办事处负责制定和实施村民委员会成员的培训计划。村民委员会主任、副主任和委员分别由区、县（自治县、市）政府和乡、民族乡、镇人民政府、街道办事处组织培训，每年至少培训一次。培训经费分别由本级人民政府解决。
第十五条 村民会议由本村十八周岁以上的村民组成。召开村民会议，应当有本村十八周岁以上村民过半数参加，或者本村三分之二以上的户代表参加，所作决定应当经到会人员的过半数通过。
村民会议一般以村为单位召开，也可以组为单位召开。
村民会议一年至少举行一次。有十分之一以上的村民或者有二分之一以上的村民代表提议，应当召集村民会议。
村民会议可以邀请驻在本村的企业、事业单位和群众组织派代表列席。
村民外出，村民委员会不能与本人取得联系或联系后不能回村参加会议的，不计算在村民总数内。
第十六条 下列事项由村民会议决定：
（一）选举、罢免和补选村民委员会成员；
（二）审议决定本村建设规划、经济社会发展规划和年度计划；
（三）听取并审议村民委员会的工作报告、财务收支情况报告，评议村民委员会成员的工作；
（四）制定修改村民自治章程、村规民约等章程制度；
（五）撤销或者改变村民委员会不适当的决定；
（六）撤销或者改变村民代表会议不适当的决定；
（七）讨论决定涉及村民利益的重大事项。
前款除第（一）、（四）、（七）项规定外的事项，村民会议可以授权村民代表会议行使或讨论决定；对村民会议未授权的事项，村民代表会议可以进行讨论并提出意见，但不作决定。
第十七条 涉及村民利益的下列事项，村民委员会必须提请村民会议讨论决定，方可办理：
（一）村提留的收缴及使用；
（二）本村享受误工补贴的人数及补贴标准；
（三）村集体经济所得收益的使用；
（四）村办学校、村建道路等村公益事业的经费筹集方案；
（五）村集体经济项目的立项、承包方案及村公益事业的建设承包方案；
（六）村民的承包经营方案；
（七）村民会议认为应当由村民会议讨论决定的涉及村民利益的其它事项。
第十八条 村民代表会议一般每季度举行一次，特殊情况或有三分之一以上村民代表提议，可以临时召集村民代表会议。
召开村民代表会议，必须有三分之二的代表参加，所作决定应当经全体代表的过半数通过，且不得与村民会议的决议、决定相抵触。
从中国入世看WT0协议在中国法院的适用
孙南申
1999年11月和2000年5月，中国政府分别与美国和欧盟达成了加入WTO的双边协议。随着中美、中欧加入WTO协议的签订，中国入世已为期不远。WTO协议是具有法律效力的国际条约，从条约的角度看，国内法院无疑是执行国际条约的重要部门。因此，一旦中国入世，法院也将面临WTO协议规则在司法实践中的适用问题。
WTO协议规则是指各国在乌拉圭回合多边贸易谈判结束时所达成的WTO一揽子协议，包括《建立世界贸易组织协议》及其各种附属协议，统称为WTO协议，为WTO所有成员必须遵守和执行的协议，其基本内容主要包括以下方面：
1．货物贸易多边协议(GATTl994)以及其他与货物贸易有关的协议，主要有：卫生检疫措施协议、技术性贸易壁垒协议、与贸易有关的投资措施协议(TRIMS)、反倾销协议、海关估价协议、装船前检验协议、原产地规则协议、进口许可程序协议、补贴与反补贴协议、保障措施协议、农产品协议和政府采购协议等。
2．服务贸易总协定(GATS)以及其他服务贸易的附属协议，包括：金融服务协议、自然人移动协议、基础电信协议和航空运输协议。
3.与贸易有关的知识产权协议（TRIPS）。
4．关于争端解决规则与程序。
一、关于国际条约适用的理论与实践
根据加入WTO的协议，中国今后将执行WTO协议。时下，国内法院所关心的是一些与此相关的实际问题，诸如WTO协议规则在何种程度上在国内范围有效？在审判实践中可能会适用哪些国际规则？当WTO国际规则与国内法规发生冲突时，国内法院又该怎样适用国际规则？这些问题涉及到各国处理国际条约与国内立法关系的原则，即条约在缔约国国内法中发生实际效力的问题，其核心是如何使国际协议条约在国内法中得以实施。
实践中，一项国际条约是否具有直接的国内法上的效力，各国的做法大体上可区分为三种。第一种做法是，一国参加的国际条约自动成为该国国内法的一部分，对该国发生普遍的直接的适用效力，无需另行制定专门的实施法律。此即“一元论”的观点。第二种做法则认为，国际条约一般并不具有自动执行(self—executing)的特点，而是需要借助于国内的单行实施性法律，对该国来说，可适用和具有直接效力的是该国的单行国内立法，而非国际条约本身，此为“二元论”观点。第三种做法是兼采“一元论”与“二元论”的观点，认为对国际条约须作具体分析，有些条约被视为可自动执行的，而另一些条约则不具有自动执行性，如需执行，则需通过国内立法转换，方可实施。究竟是“自动执行”还是“非自动执行”，须根据该条约本身的内容与性质而定。
1．美国
在条约与国内法的关系上，《美国宪法》第6条第2款规定：“本宪法与依本宪法制定之合众国法律，以及在合众国权力之下已缔结及将缔结之条约，均为美国之最高法律，即使任何州的宪法或法律与之相抵触，每一州之法官仍受其拘束。”由此可见，美国采取条约地位等同于国内法的立场，不需国内立法的接纳程序。但应当注意，并非所有条约都可以直接在国内法中适用和执行。美国在实践中将条约划分成“自动执行(self－executive)条约”和“非自动执行(nonself－executive)条约”两类，前者无需国内立法，而自动在国内适用，后者则需要补充性立法，方可在国内实施。在实践中，需要美国支付金钱的协定、规定关税的协定、需要改变美国现行国内法的协定、处分美国财产的协定、任命政府委员会的协定，都是非自动执行的协定，而引渡协定、规定领事权利的协定、规定最惠国待遇的协定、惩治走私的协定，都是自动执行的协定。这实际是协定的解释问题。1
2．英国
在英国，制定法的效力被认为是高于条约的，一项制定法即使与条约相抵触对英国法院也有拘束力。在这种情况下执行制定法就意味着违背英国所承担的条约义务，不过，通常被推定为执行制定法并未导致违背英国的条约的结果。2就条约规则在国内法院的执行，除了经英王的批准程序，还必须经在议会立法垄断权之下的补充立法程序，条约才能在国内法院中适用。条约经英王批准仅表明其对国家的拘束力，并不当然使其在国内法院适用，除非经过议会补充立法。这说明，条约对国家的效力与条约在国内法中的适用是独立存在的两个不同问题，因此，“在国际法上对联合王国有拘束力的条约本身并不影响本国法律或形成本国法律的一部分。”3
3．法国
法国1958年宪法第55条规定：“经过合法批准或核准的条约或协定，在公布后，具有高于法律的权威，但以缔约他方实施该条约或协定为条件。”这一规定表明，在条约与国内法关系上，法国采取条约效力高于国内法的立场，但有“对等条件”的限制，即法国优先适用条约以缔约他方实施条约为条件。因此，在适用条约时需查明他方是否实施条约。在接纳方式上，法国不作“自执行”和“非自执行”的区分，条约一经批准或核准就自动适用于国内法体系之中。4
4．德国
《德意志联邦共和国基本法》第25条规定：“国际法的一般规则构成联邦法律的一部分，此等规则之效力在法律之上，并对联邦领土内居民直接发生权利义务。”由此可见，德国采取国际法高于国内法的立场，不过此处所指国际法为习惯国际法，而对于条约，虽不必经立法接力直接在国内法中适用，但在实践中须对条约是否具有“自执行”的性质加以甄别。具有“自执行”效果的标准有两项，一是条约条款具有可以直接适用于公民个人的私法内容，二是从条约规定中可以推定条约当事国有这样的意思表示。5
5．中国
我国法律制度中关于国际条约适用的规定不同于英美法系国家中的“自执行”(self—executive)或“转化”(transformation)规定。这些国家在涉及适用国际条约的场合，往往将其视为国内法的一部分而自动在国内法院中予以适用(一元论)，或者通过议会的立法程序将其转化为国内法予以实施(二元论)。对于条约在中国的适用问题，我国宪法未作明确规定，其他法律亦未规定“条约是我国法律的一部分”。因此，条约不是我国的法律渊源形式。对于条约转化为国内法的问题，我国法律亦未作任何规定。在条约与国内法的关系方面，宪法只对缔结条约的程序作了具体规定。我国缔结条约的程序为：(1)国务院缔结条约；(2)全国人大常委会决定缔结的条约的批准和废除；(3)国家主席根据人大常委会的决定，批准和废除条约。6
这些规定说明：在中国，条约的缔结程序与国内法的制定程序大致相同。据此可以推定：条约和国内法在我国具有同样法律地位。在我国法律体系中，国内立法与国际条约表现为具有同等的法律效力，只要该国际条约是我国缔约或加入的。而且，条约的规定可以在国内直接发生效力，不需要“转化”为国内法律，一般情况下亦不需要制定法律来执行条约。此外，对于国际法与国内法相冲突的情况，我国法律采取了“优先适用国际条约”的原则。根据我国《民事诉讼法》、《民法通则》等法律的规定，凡中国缔约或参加的国际条约同中国法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中国声明保留的条款除外。此外，最高人民法院的司法解释也明确规定了“对我国参加的国际公约，除我国声明保留的条款外，应予优先适用”的原则。7在实践上，国际条约在我国的法律适用主要是指国家司法机关和行政机关按照国内法上述规定，针对具体案件来适用条约中的有关规则。尤其是司法机关适用条约对审判活动具有重要意义，因为判决具体涉外案件需要对条约相关条款做出解释，而且从判决中亦可总结出关于条约与国内法适用关系的一些原则和规则。另一方面，尽管在具体案件中法院可能优先适用了国际条约而非国内法律，但这并不意味这项未被适用法律的无效，因为与条约相抵触的法律只是不能在所涉案件中适用，而法律本身并不因此而无效。
近年来，西方国家包括采纳“一元论”的国家，普遍认为世界贸易组织协议(或关贸总协定)不具有直接适用效力。如德国联邦法院早就裁决GATT不能直接适用。8欧盟在其1994年12月22日关于缔结乌拉圭回合协议的决议中也明确声明这些多边贸易协定无论是欧盟法院还是成员国法院均不得直接加以适用。美国《1979年贸易协议书》第3节明确规定了“发生冲突时美国(国内)法优先”的原则。《1994年乌拉圭回合协议法》第102节(c)条同样规定乌拉圭回合协议与美国任何法律不相一致的条款均属无效。9美国对GATT／WTO多边谈判协议的国内实施体现了明显的“二元论”特点。美国法学界认为，多边贸易协定不具备自动执行之特性，只有具体实施关税及非关税多边谈判协议的美国国内法和行政命令才是美国法院和海关当局可以适用的法律渊源。10尽管有上述表示，美国联邦和州法院并没有判定总协定不是对美国有约束力的国际协定，在很多案件中还适用了总协定的规则。
二、WTO协议在中国法院的适用问题
WTO协议包含了一整套涉及贸易及与贸易相关的领域的实体规则。在这种体制之下，法院将会越来越多地参与涉及WTO的贸易纠纷的裁决。因为从一定程度说，受WTO规则影响最大的将是各国的企业，而企业之间、企业与政府部门之间的纠纷完全属于国内法院的管辖事项。从国外的情况看，法院适用GATT协议也是很普遍的现象。虽然法院往往不会直接适用WTO法，但实践中还是经常涉及WTO所管辖的事项，对WTO规则会间接地加以适用。例如欧洲法院及美国法院在反倾销案件中对成员实施性立法就尽量作出与WTO协议相一致的解释和适用。?
具体问题是WTO协议规则会对我国司法实践有何影响?法院可能会适用WTO中哪些国际规则?总体看，对司法审判的影响包括直接影响和间接影响两方面。所谓直接影响是指法院在处理涉外经济或民事案件时直接适用有关国际规则，主要发生在以下两种情况：一种是对法院所要处理的相关事项，国内法中没有相应规定，而国际条约中列有具体规则，因此予以适用。第二种情况是国际条约与国内法规有不同规定的，优先适用国际条约。由于司法实践中所处理的事项均涉及到当事人各方的具体权利义务，因此这时所适用的国际条约往往具有特殊性或者是涉及具体事项的国际规则。所谓间接影响是指WTO协议中的各项原则并未在司法实践中适用，因为法院难以直接适用，但这些国际规则对中国经济立法产生了直接影响。为了遵守这些国际规则，我国相应修改或增加了国内经济立法，而后者又在司法实践中被法院直接适用，包括适用我国实施WTO协议的国内立法与最高人民法院的司法解释。根据我国1990年《缔结条约程序法》的规定，凡是缔结与我国国内法有不同规定的条约，必须经全国人大常委会决定批准。在这种情况下，或者对有关条约的特定内容作出保留，或者对有关国内法中与有关条约内容不一致的地方作出修改或补充。
究竟是直接适用还是间接适用，是由国际条约的内容所决定的。笔者认为，就我国法院的司法审判而言，大多数情况下，WTO协议规则是间接的适用，法院直接适用这些国际规则的机会并不太多。因为WTO协议的基本内容涉及成员国应采取的贸易政策与措施(如贸易自由化、禁止限制贸易)和贸易待遇(如国民待遇、最惠国待遇)方面的一系列原则和规则，各成员国主要通过制定或修改其国内立法和贸易政策来遵守国际规则。WTO协议的原则性规定主要针对成员国，很少直接规定贸易关系当事人的权利和义务。由于这些原则在司法实践中缺乏可操作性，所以一般不会对经济审判产生直接影响。法院审判中的条约适用往往涉及具体规则，例如涉及当事人的具体权利义务和法律程序的规定。国际条约中大部分不是这类规定，而是直接规定成员国的权利义务。因此，法院在处理贸易纠纷中涉及WTO协议规则适用时，必须先对条约的内容进行识别或解释，以决定是否直接适用该项协议规则。
从国际实践看，法院在处理这类案件时也通常对可能适用的条约加以区分，将能为法院直接适用的条约称为“自动执行协定”，而“非自动执行协定”则需国内立法补充后方可适用。所谓自动执行的协定是指协定经一国接受后，无须再用国内立法予以补充规定，即由国内司法或行政机关予以适用的那类协定。非自动执行的协定是指协定经一国接受后，尚须用国内立法予以补充规定才能由国内司法或行政机关予以适用的那类协定。区别这两类协定的理由是：有些协定明文规定缔约国须以立法予以执行；有些只涉及缔约国政府本身，与自然人和法人无关，如涉及自然人或法人，需另外立法；有些协定的规定是大纲性的，需要立法补充；有些是文本的问题，需要译成本国语言，以法律公布。?因此，当协定被自动执行时，协定被法院视为与立法机关的立法同等的效力，不需要任何补充立法。一项协定不需实施性立法的帮助而生效，并且具有国内立法的效力，必须表现出协定的制定者意在规定在法院可单独被执行的规则。?
从国际法角度及WTO本身要求来看，成员方可以自由决定在其国内实施WTO协议的适当方式，包括采用直接适用和其他适用方式。在后一种情况下需要特别指出的是，国内法院不直接适用国际条约，并非该国不履行所承担的条约义务。当然，无论从理论还是实践看，国际条约并非不能直接规定自然人和法人的权利义务。因为受国际法约束的不仅是国家，还应包括个人和实体，尤其是在我国加入WTO后，法院介入与执行WTO协议规定相关活动的机会必将增多。因此，法院在审理和裁决具体涉外经济案件时，WTO协议中仍有一些国际规则可以被直接适用。另一方面，当事人亦可能在法院直接援引WTO协议规则来主张诉权。根据WTO协议规则的内容，法院在中国入世后的司法审判实践中可能适用的WTO协议规则至少可以包括以下的方面：
1．与贸易有关的知识产权协议(TRIPS)
TRIPS协议中的知识产权保护国际规则可以概括为：(1)最惠国待遇与国民待遇原则；(2)保护的范围与标准(如何给予知识产权充分的保护)；(3)保护的执行程序(各国如何在其领土内充分实施这些权利)；(4)WTO成员之间有关知识产权争议的解决；(5)国际保护的特殊过渡期安排。
上述五个方面的内容中第(2)和第(3)部分是国内法院在处理涉外知识产权案件中可以直接适用的国际规则。TRIPS协议第二部分详尽规定了知识产权的保护范围和标准。与以往的知识产权国际公约相比，TRIPS协议扩大了保护范围并增加了许多更高的保护标准。在这方面，我国的知识产权的国内立法与TRIPS的规定存在的差距之处有以下两方面：第一，TRIPS协议将计算机程序作为伯尔尼公约所指的文字作品给予保护，而我国法律仍将此按《计算机软件保护条例》的标准来保护；第二，TRIPS协议对集成电路布图设计提供保护，而中国对此尚未提供专门的法律保护。在中国成为WTO成员国后，中国法院在处理涉及计算机软件或硬件侵权纠纷时，就很有必要按TRIPS上述范围与标准提供保护，只要权利人依照TRIPS规定提出相应的请求。
然而，只有知识产权的保护范围和标准的规定是不够的，关键是它们必须得到执行。这一问题在TRIPS协议的第三部分作出详细的规定，是国内法院可以直接适用的国际规则。协议详细规定了如何实施协议第二部分(保护范围和标准)的具体程序和措施，包括民事、行政、刑事程序，以及取证规则、临时性的边境措施、禁令、损害及其他处罚。例如，协议规定，各国政府必须保证知识产权在各自法律体系中得到保护，对侵权行为的处罚要足够严厉。协议还规定法院应有权在一定条件下，下令处理或销毁盗版或假冒产品，并规定了对商标仿冒和盗版的防止和处罚措施。对于知识产权侵权行为的赔偿，TRIPS协议也有所规定：知识产权所有人有权就其所受损害向侵权者索取足够的赔偿，还有权索取成本费用，包括诉讼过程中合理的律师费用。侵权人除了赔偿侵权本身造成的损失外，还应向权利人支付有关诉讼方面的开支，如调查取证费、交通费、住宿费等，而且开支可以包括律师费。
在现行的其他知识产权保护的国际公约中，实施程序属国内立法问题，所以公约中没有这方面的专门规定。而TRIPS协议的特点之一就是对此规定了一系列实施或执行措施，从而将国内保护程序转为国际保护程序，意味着无论成员国的国内立法实行何种保护标准，都有义务按照TRIPS第三部分的国际规则执行。TRIPS协议的这些规则也将成为国内法院处理涉外知识产权案件时直接适用的规则。相比较而言，中国法律有关知识产权的保护实施程序方面缺乏明确的规定或者规定过于原则或者操作性不强。
关于知识产权纠纷中的司法审查权，TRIPS协议也作出了明确的规定，而中国的知识产权法律制度对部分知识产权的行政终局决定，缺乏必要的司法审查程序的规定。关于司法审查权，TRIPS协议规定：在任何情况下，对于知识产权的获得与维持所作出的行政部门的终局决定，成员国应授予当事人将该决定提交司法审查的权利。而根据我国法律的规定，在中国对下列有关知识产权方面的行政行为不能向法院起诉：（1）专利复审委员会关于实用新型和外观设计的复审请求和无效请求所作出的决定；（2）商标评审委员会作出的维持或撤销注册商标的裁定；（3）商标评审委员会对其他复审请求?所作出的决定。这些限制显然与TRIPS的要求相悖，这种法律上的差距亦会导致中国法院在中国入世后处理类似纠纷时可以适用TRIPS协议中的相应规则。例如知识产权纠纷的当事人如不服上述行政终局决定，而依TRIPS的规定向法院提起诉讼，法院就无理由不予受理，而对上述行政决定进行复审亦是必然趋势。
2．反倾销协议
各国在乌拉圭回合中达成的《反倾销协议》是WTO协定的一部分，适用于所有的成员国。目前许多国家政府对外国产品的倾销采取措施，以保护其国内产业。WTO《反倾销协议》对此未作否定，但对各国政府能否对倾销采取措施上，为反倾销措施制定了规则。《反倾销协议》允许各国政府在出现对国内竞争产业产生实质性损害时，即可对其采取反倾销措施。为此，政府必须证明倾销已经或正在发生、计算出倾销幅度，还必须证明倾销已经或者正在造成损害。《反倾销协议》中的以下国际规则，是对各国在东京回合达成的《反倾销措施守则》的重要修改，对所有成员国有约束力：(1)关于计算倾销数量的详细规定；(2)关于发起和进行反倾销调查的详细程序；(3)关于反倾销措施的实施期限的规定(通常为5年)；(4)关于成员国反倾销争端的解决争端专家组的具体标准。根据我国法律规定，反倾销案件的审理机构是政府授权的对外经济贸易管理机关，但若外国当事人对其裁定不服的，亦可以在法院提起行政诉讼。因此，上述有关反倾销的国际规则就可能得到国内法院的直接适用。尤其是国内法律规定与WTO协议规则不一致时，后者应得到优先适用。
根据中国的《反倾销条例》，对倾销造成损害的评估标准有三种：1对国内已经建立的相关产业造成实质损害；2产生实质损害的威胁；3对国内建立相关产业造成实质损害。以上标准的第2种，与《反倾销协议》规则有所差异，难以单独作为反倾销措施的依据。根据《反倾销协议》，反倾销措施只能在倾销正在损害进口国的产业时才能采用。因此，必须首先根据具体规则进行详细调查，如果调查表明倾销正在发生且国内产业正受到损害，就可以对出口公司征收进口反倾销税。
此外，《反倾销协议》第13条对反倾销案件的司法复审作了强制性规定。根据司法审查制度，倾销案件的有关当事人如对处理该案的国家主管机构所作的最终裁决或行政复审结果不服，则有权向司法部门提出诉讼请求，申请对该案有关事项重新作出裁决。不过中国的《反倾销条例》并没有关于司法复审的规定，但中国入世后，如果外国出口商对中国反倾销主管机构裁定不服，就可能根据《反倾销协议》向我国法院主张司法复审的权利，而法院则有义务适用该项司法复审规则。
3．有关非关税壁垒的协议
WTO协定中有一些针对非关税壁垒的协议，主要用以处理各国可能对贸易造成障碍的技术管理和法律方面的问题，主要包括：(1)技术性贸易壁垒协议；(2)原产地规则协议；（3)进口许可程序协议；(4)投资措施协议；(5)海关纠纷规则等。虽然技术规则、工业标准和管理措施是重要的，但如果这些标准与措施是随意设置的，则给出口商造成困难，被当作保护主义借口，而形成贸易障碍。上述标准、规则和措施一般都由政府部门对外进口商或投资者加以实施。因对外商措施不当而导致行政诉讼也是可能发生的。现以《技术性贸易壁垒协议》为例来说明其中可能被司法机关直接适用的国际规则。该国际协议目的是努力保证各国的有关规则、标准、检验和认证程序不成为不必要的障碍。协议为成员国的中央政府机构制定、采纳和实施标准规定了良好的行为守则，协议包含了有关方政府应如何实施其规则的规定，通常他们应该实施与中央政府相同的原则。协议规定，凡用于判断进口产品是否符合国家标准的程序必须是公正和公平的，并要求所有的WTO成员国建立国家级咨询点。
《进口许可证程序协议》亦可能在司法机关处理涉外经贸纠纷中被适用。协议中的一些规定可能被作为法庭确定某项进出口行为是否合法的依据，而不是仅根据国内的进出口许可证制度来判断。中国入世后，国内的进口许可制度将受WTO纪律的约束。WTO《进口许可证程序协议》规定，进口许可程序应简单、透明和可预见。协议还规定，当成员国采用新的进口许可程序或改变现行许可程序时，应通知WTO。协议还为政府审查许可证的申请提供了指导。该协议力图最大限度地减轻进口商在申请许可证方面的负担，使进口管理不对贸易形成限制。协议规定，负责许可证的部门处理申请的时间一般不应超过30天，如果所有申请同时考虑，则不得超过60天。
三、WTO协议的对等适用问题
当WTO协议规则在中国法院被直接适用时，亦应考虑到西方国家对此的不同做法。例如，美国乌拉圭回合协定法规定，冲突时美国法优先。乌拉圭回合协议的任何规定及其对人或事的任何适用，在与美国的(下转第20页)(上接第5页)任何法律冲突时，都不具有效力。除非美国乌拉圭回合协定法明确具体规定。因此，对于WTO协议规则的法院适用，如我国仍按适用一般国际条约的方式来适用WTO，也就是说允许法院在诉讼中直接引用WTO法作为裁判依据，那就可能形成这样一种局面，即：外国人在我国可以直接援引WTO作为权利依据，而我国政府或企业在外国法院诉讼中却不可以引用WTO规则作为诉讼理由，而只能到该外国的国内法中去找诉讼依据，只能听任外国法院适用其本国法，这必然导致我国在国际经济交往中受到不公正待遇，亦不符合国际经济法中的互惠原则。其实，WTO的发达成员方在适用WTO协议方面亦采用相互主义原则。根据美国判例，在多边协定的情况下，许多缔约方不承认自动执行的性质，即便美国视为自动执行的协定，美国对这样的国家也没有相互的义务。”?
WTO协议规则目前尚未对中国正式生效，所以上述论述是对中国入世后法院如何适用WTO规则的法律分析及预测，其根据是我国过去适用国际条约的一贯原则与现行规定。笔者认为，在中国正式成为WTO成员国后，中国的最高立法机关(全国人大常委会)和最高司法机关(最高人民法院)，将会对中国如何适用WTO协议作出相应的法律规定与特别的司法解释。在适用WTO协议方面，总会有一些特殊问题，需要规定具体的处理原则。对于某些不符合WTO协议规则的国内法规定，优先适用国际条约时亦会考虑过渡期的安排。因为中国属于发展中国家，WTO允许在过渡期内暂时保留这些规定。此外，WTO协议的适用中还要考虑到对等适用的原则。从近年实践看，欧美国家通常认为WTO协议规则在国内法院不具有直接适用的效力。因此，我国在今后优先适用WTO协议的场合，亦应考虑到对等适用的限制问题，即我国优先适用国际条约时是否应以他方WTO成员国实施该条约为条件。
注：
1李浩培：《条约法概论》，法律出版社，1987年12月，第389页。
2参见万鄂湘等著：《国际条约法》，武汉大学出版社，1998年版，第189页。
陕西省《国营企业实行劳动合同制暂行规定》实施办法
陕西省人民政府
陕西省《国营企业实行劳动合同制暂行规定》实施办法
陕西省人民政府
第一条 根据国务院《国营企业实行劳动合同制暂行规定》（以下简称《暂行规定》），结合本省实际情况，制定本办法。
第二条 国营企业、事业和国家机关、人民团体等全民所有制单位（以下简称用工单位）招用工人，必须实行劳动合同制。
第三条 用工单位招用劳动合同制工人，必须在当年国家劳动工资计划指标（包括自然减员指标）之内进行。
凡经主管部门和同级劳动部门批准，实行单位产品或产值工资含量包干的单位，在不超过工资含量包干条件下，可根据生产、工作需要，在劳动行政主管部门指导监督下，招用劳动合同制工人。招用的人数应按隶属关系逐级报省计委、劳动人事厅备案。
第四条 劳动合同制工人的自然减员补充，在当年以内，由用工单位直接与所在县（市、区）劳动部门联系后安排招收，不需另行申报劳动计划指标。
第五条 招用劳动合同制工人，必须按照国务院《国营企业招用工人暂行规定》及《陕西省国营企业招用工人实施办法》的规定执行。
第六条 招用的劳动合同制工人必须签订劳动合同。合同期满后，生产、工作仍然需要的，经双方同意，可以续订劳动合同。
第七条 劳动合同经双方签字（盖章）后生效，并由用工单位所在县（市、区）劳动部门签证。
第八条 签订、续订、变更的劳动合同及解除劳动合同的文本，一式六份，除签订劳动合同的双方各执一份外，要送当地工会、劳动部门、用工单位主管部门以及劳动者所在地劳动服务机构各一份备查。
第九条 劳动合同的式样，由各地、市劳动部门按《暂行规定》第八条规定的内容，结合行业、工种的要求以及当地实际情况印制。
第十条 劳动合同制工人在合同期内，因生产、工作需要，或解决夫妻两地分居、家庭困难，或家庭住址变迁等原因，需要转移工作单位的，由本人提出申请，经双方单位同意，接收单位有劳动指标，并报当地劳动部门审查批准后，分别办理解除和签订劳动合同手续。经批准转移工作
单位的劳动合同制工人，退休养老基金（包括银行利息）随同转移。
劳动合同制工人转移工作单位进入大、中城市的，应按照固定工人调入大、中城市的审批条件和程序办理。
第十一条 全民所有制单位的劳动合同制工人，需要转移到集体所有制单位工作的，经双方单位同意即可转入，与全民所有制单位签订的劳动合同即可解除。转入集体所有制单位的工人，不保留全民所有制单位劳动合同制工人身份。
集体所有制单位的工人原则上不得转移到全民所有制单位工作。个别确因生产、工作需要转移到全民所有制单位工作的，接收单位要有增人指标。经省劳动人事厅批准后签订劳动合同，并转移退休养老基金（包括银行利息）。
以上人员转移到大、中城市的，按照固定工人进入大、中城市的审批手续办理。
第十二条 企业和劳动合同制工人任何一方按照《暂行规定》第十二条、第十五条的规定，提出解除劳动合同时，必须提前一个月书面通知对方，方可办理解除合同手续；如对方不同意，可按规定在十五日内提请当地劳动争议仲裁部门仲裁。但应征入伍、被录取入学的合同制工人解除
合同，不受此限。
第十三条 用工单位违反《暂行规定》提前单方解除劳动合同，或劳动合同制工人违反《暂行规定》，提前单方终止劳动合同或自动离职，给对方造成经济损失的，应按劳动合同规定，予以赔偿。赔偿的数额和办法，由双方在签订的劳动合同中规定，负赔偿责任一方不履行合同规定时
，受损失一方可提请劳动争议仲裁部门仲裁或向法院起诉。
第十四条 劳动合同制工人在合同期内，考取中专以上学校学习的，应与用工单位解除合同。用工单位同意支付经费定向代培的，可与本人重新签订学习合同，商定毕业后回本单位的工作期限，学习期间的费用、工资待遇，以及双方应承担的责任等。
第十五条 劳动合同制工人除实行本单位固定工人的工资制度外，另加本人标准工资百分之十五的工资性补贴。
第十六条 劳动合同制工人患病或非因工负伤的医疗期，在本单位连续工作五年以下的为三个月，六年至十年的为六个月，十一年至十五年的为九个月，十六年至二十年的为十二个月，二十一年至二十五年的为十八个月，二十六年以上的为二十四个月，医疗期间的医疗待遇和病假工资
与固定工人同等对待。医疗期满不能从事原工作而解除劳动合同的，在本企业工作满五年的，由企业发给相当本人月标准工资三个月的医疗补助费；五年以上的，每满一年加发相当本人半个月 标准工资的医疗补助费，但最多不得超过六个月。合同制工人的家属不享受半费医疗待遇。
第十七条 劳动合同制工人劳动合同期满时，按《暂行规定》及本办法享受的各种假期或医疗期未满时，劳动合同的有效期应顺延至假期或医疗期满为止。
第十八条 劳动合同制工人患职业病，或因工负伤致残、部分丧失劳动能力的，由用工单位分配力所能及的工作，直至退休。完全丧失劳动能力的，由用工单位按本单位固定工人的有关规定供养到退休为止。办理退休手续后，由劳动服务机构发给养老金。
第十九条 用工单位缴纳退休养老基金数额为劳动合同制工人工资总额的百分之十七，由当地劳动服务机构审定，通知用工单位开户银行按照该单位当月劳动工资统计报表中劳动合同制工人的工资总额计算代为扣缴，转入“退休养老基金”专户储存。
劳动合同制工人个人缴纳的退休养基金数额为本人月标准工资的百分之二，由用工单位按月从本人工资中扣出，于发工资后五日内，向开户银行缴纳。
开户银行在扣缴和收缴退休养老基金后，应通知当地劳动服务机构。无正当理由逾期不缴纳者，除限期追缴外，每超过一日加收千分之五的滞纳金。
第二十条 流动施工单位劳动合同制工人的退休养老基金，应向管理该劳动合同制工人退休养老工作的劳动服务机构缴纳。
第二十一条 国家机关、人民团体和事业单位按本办法第十九条规定缴纳的劳动合同制工人退休养老基金，在行政费或事业费中列支。
第二十二条 本办法实行前已经招用的劳动合同制工人的退休养老基金，用工单位应缴的部分，由用工单位按本办法第十九条规定从招用之月起补交。
第二十三条 劳动合同制工人的退休条件与固定工相同。退休养老金的发放标准与易地安置后的待遇，按国家和省的有关规定执行。
第二十四条 劳动合同制工人在待业期间的待业救济金和医疗补助费，按国务院《国营企业职工待业保险暂行规定》和《陕西省国营企业职工待业保险实施办法》执行。
第二十五条 被录用的劳动合同制工人，统一由劳动部门填发《劳动手册》。在工作期间，《劳动手册》由用工单位填写与保管；被解除、终止劳动合同的，用工单位应将本人在工作期间从事的工种、技术状况、工资等级，以及解除劳动合同的原因等，填入《劳动手册》。劳动合同制
工人持《劳动手册》及有关证件到当地劳动服务机构办理待业登记、待业救济等手续。待业期间，《劳动手册》由个人保管，有关内容由待业登记、待业救济部门填写。退休时，《劳动手册》交办理退休手续的单位保存，换发退休证。
《劳动手册》被涂改的，自行失效，并须追究涂改者的责任。
第二十六条 劳动服务机构对待业的劳动合同制工人，应建立待业登记、待业救济卡片。卡片内容应与《劳动手册》一致，以便互相验证。
第二十七条 劳动合同制工人从录用的当月起，由当地粮食部门按同工种固定工人的标准供应粮、油和各种副食品。
按照《陕西省国营企业招用工人实施办法》的规定，经省人民政府批准或委托省劳动人事厅批准，从农村招收的劳动合同制工人，试用期满符合招工条件的，可将户口、粮油关系迁转为用工单位所在地的非农业人口。解除和终止合同后，按照《陕西省国营企业辞退违纪职工实施办法》
中有关迁转户口问题的规定办理。
第二十八条 劳动合同制工人在执行合同期间，由用工单位管理；待业期间，由各级劳动服务机构管理。各级劳动服务机构为事业单位，经费由同级财政部门在事业费中列支。其职责是：负责待业人员的管理、培训和就业指导；待业人员救济金的管理与发放；合同制工人与固定职工退
休养老基金的统筹；退休职工的管理等工作。
第二十九条 劳动合同制工人与用工单位劳动争议的调解、仲裁，按照国家有关劳动争议仲裁的规定处理。
第三十条 《暂行规定》与本办法实施以后，凡是已按原劳动合同规定处理了的问题，一律不再变动。尚未处理的问题应按《暂行规定》与本办法处理。
第三十一条 本办法不适用于从农村招用的农民轮换工和使用期在一年以下的临时工、季节工。招用农民轮换工，按照省人民政府颁发的《陕西省农民轮换工制度试行办法》执行；招用临时工、季节工，按照国家和省人民政府的有关规定执行。
第三十二条 中外合资和外资企业招用的中方劳动合同制工人，除国家另有规定者外，也实行本办法。
第三十三条 县以上的供销社和有条件的县（市、区）以上城镇集体所有制单位，可以参照《暂行规定》和本办法，实行劳动合同制。
第三十四条 本办法由省劳动人事厅负责解释。
第三十五条 本办法自一九八六年十月一日起施行。
1986年9月30日
