世行货款中土建工程合同管理/冯兴吾

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从《北京市居住区机动车停放收费管理办法(征求意见稿)》析收费停车双方主体间的权利义务

湖南金州律师事务所 文颖律师


随着社会的进步，经济的发展，人们的生活水平得到了提高，越来越多的人有了自己的高级住房和自己的私车，但随之也带来了一系列有关物业管理的问题，小区停车场的车辆停放更成为其中的突出问题，为了更好的规范小区机动车停放管理服务收费行为，保障车辆停放人和停车管理企业的合法权益，北京市特地出台了《北京市居住区机动车停放收费管理办法（征求意见稿）》，用以规范小区内机动车辆停放管理服务的收费管理。但是，在《北京市居住区机动车停放收费管理办法（征求意见稿）》中，收费停车双方主体间的权利和义务具体如何界定并不很明确，在实践中也产生了不同的理解和判决。现笔者小区停车物业管理的收费停车双方主体间的权利和义务予以分析探讨。

一 停车双方的法律定位
在《北京市居住区机动车停放收费管理办法（征求意见稿）》中,我们可以看出收费停车双方主体间是一种合同上的管理服务关系, 停车管理企业是指产权单位、物业管理企业以及由产权单位或物业管理企业委托的专业停车管理企业。物业管理单位为了更好的管理小区的停车服务,同时也从中获取一定收益,而其向居住区停放机动车的车主收取管理服务费属于机动车停放保管服务费。所以收费停车双方是一种保管合同双方的主体地位. 因为停车管理企业已收取机动车停放保管服务费，一般认定为车辆保管合同关系成立。同时,如果停车场向车主发放了停车保管凭证，则认定为车辆保管合同关系成立.

二 理性分析
保管合同也称寄存合同，指保管人妥善保管寄存人交付的物品，并在一定时期或一段时间后归还原物，寄存人按约定向保管人支付或不支付保管费用的合同。它属于一种提供劳务的合同，提供劳务可以是有偿的，也可以是无偿的。 其法律特征如下：1、保管合同是提供保管服务的合同。保管合同的标的是提供服务，即提供保管寄存人托付的物品的服务。 2、保管合同一般为实践合同。在一般情况下，保管合同的成立不但需要当事人的意思表示达成一致，还需要交付保管物。《合同法》第367条规定，保管合同自保管物交付时起成立，但当事人另有约定的除外。 3、保管合同既可以是有偿合同，也可以是无偿合同。《合同法》第366条规定，寄存人应当按照约定向保管人支付保管费。当事人没有约定保管费或者约定不明确，依照《合同法》第61条的规定仍不能确定的，保管合同是无偿合同（《合同法》第366条）。在有偿的保管合同中，保管合同是双务合同。 4、保管合同是一种不要式合同。依《合同法》第367条规定，一般来讲，自寄托人将保管物品交付保管人，经验收后，合同才成立；寄托人没有交付标的物，只是提出要保管或者保管人同意保管，合同还没有成立。如果在订立合同时，保管人事先已经占有保管物的，则保管合同自签订时成立，但当事人另有约定的除外。《合同法》第三百六十八条“寄存人向保管人交付保管物的，保管人应当给付保管凭证，但另有交易习惯的除外。”可见，保管凭证在法律上不仅是一种合同成立的凭证，更是一种物权凭证，在保管合同中占有非常重要的位置。那么，在汽车停放过程中，哪些是保管凭证呢？应该说，汽车进场时停车场经营者给付车主或司机的停车卡、停车牌或者停车收费单都是保管凭证的表现形式。因为收费停车双方主体间是一种保管合同关系,在小区停车场中我们需要有车辆出入证来用以证明车辆的停放的权利,停车卡是保管合同的凭证，开办停车场的本意是为了对车辆进行保管，进而以收取保管费的形式创收。对社会来说，设立停车场有利于解决停车难问题，维护公共秩序，同时又保障车辆安全，维护公共秩序，同时又保障车辆安全，维护社会治安。

三 收费停车双方主体间的权利和义务
在保管合同中,以寄存人是否向保管人支付保管费为标准，可以分为有偿保管合同和无偿保管合同。
　 在《北京市居住区机动车停放收费管理办法（征求意见稿）》中,停车场与车主的关系是一种典型的有偿保管合同关系，停车卡、停车牌或者停车收费单是保管合同的凭证。
按照民法理论，作为有偿保管合同一方当事人的保管人拥有三项权利：
第一，保管人对有偿的保管合同有收取保管费的权利 ,它有权要求寄存人支付保管费；第二，它拥有因不可抗力造成保管物的损毁、灭失可以免除赔偿责任的权利(但必须提供证据)。有偿保管合同保管人承担的是一种过错责任，即保管人应尽到善良保管人的注意，妥善保管保管物，只有在保管人存在过错，怠慢履行保管义务，或保管行为不妥，致使保管物毁损、灭失的，保管人才向寄托人承担赔偿损害责任。若车辆是因洪水、地震等不可抗力或意外事件毁损、灭失的，停车场因无过错则不负民事责任。若车辆被盗，停车场存在保管不善的过失，应向车主承担赔偿责任；若车辆遭暴力抢劫，则不能一概而论，由于抢劫犯罪具有突发性、不可预测性及难以防范性的特点，作为停车场来说，即使尽妥善保管义务，也不能完全避免此类犯罪事件的发生，责任的分担应具体情况具体分析：若因停车场保管措施不力，给犯罪分子以可乘之机，停车场应根据自己的过错承担相应的赔偿责任；若该抢劫犯罪行为根本是无法防范、无法避免的，则应根据罪责自负原则，由犯罪分子承担刑事责任的同时对毁损、灭失的车辆承担民事责任。第三，因寄存物本身性质或瑕疵而造成保管人的财产损失时，有权要求寄存人赔偿。第四，保管人的留置权。
保管人在享有权利的同时负有三项义务：
第一，妥善保管寄存物的义务。如果因保管人的过错造成寄存物毁损、灭失，应负赔偿责任；依《合同法》第369条规定，妥善保管保管物是保管人应尽的义务。为此，保管人应： 1、保管人应当妥善保管保管物，即保管人应当对保管物尽相当的注意，而不致于使保管物因自己的保管不善而毁损灭失。一般情况下，保管合同为无偿时，保管人对保管物应当尽与保管自己物品同样的注意；保管合同为有偿时，保管人对保管物应当尽善良管理人的注意。 2、当事人可以约定保管场所或者方法。当事人有约定的，按照其约定执行；没有约定的，应当按照保管物的性质、合同的目的以及诚实信用原则确定保管场所和方法。 3、保管人不得擅自改变保管场所或者方法。但是在紧急情况下，不改变保管场所或方法将使寄存人的利益受损，在这种情况下，保管人为了维护寄存人的利益可以改变保管场所或方法。 4、保管人占有保管物，除当事人另有约定外，保管人不得使用或者许可第三人使用保管物。 5、亲自保管保管物的义务。根据《合同法》第371条规定，保管人须亲自为保管行为，除当事人另有约定不得将保管义务转托给他人履行
依《合同法》第374条规定保管人承担赔偿责任的条件有：
　　1、保管物必须是在保管期间毁损、灭失的，如果保管物在保管合同成立之前或者保管期间届满以后毁损、灭失的，保管人不承担赔偿责任。
　　2、保管物的毁损、灭失是由于保管人保管不善造成的，而不是由于不可抗力、第三人侵害以及其他原因造成的。
　　3、法定的免责情形不存在。保管物有瑕疵或者按照保管物的性质需要采取特殊保管措施，寄存人未告知，而致使保管物受损失的，保管人不承担赔偿责任。保管物在保管期间毁损、灭失，但保管是无偿的，并且保管人证明自己没有重大过失或者故意，不承担损害赔偿责任。
　　以上三个条件缺一不可。
第二，在保管合同期满时，有向寄存人返还保管物的义务；
第三，在第三人对保管物主张权利或保管物受到意外毁损、灭失时，有义务迅速通知寄存人。
而作为保管合同另一方当事人的寄存人，其权利义务恰恰与保管人的义务和权利相对应。

四 展望与司法建议
小区业主和物业公司在停车收费方面的纠纷不断，就是由于立法不完善、不合理造成的。立法者应以人为本，明确小区停车是为业主服务的性质，制定一个公平的管理办法。而《北京市居住区机动车停放收费管理办法（征求意见稿）》也是一个合理的解决途径.但是其还存在着种种的不足,笔者在此想提一点自己不成熟的看法:
1、《办法》规定的“协定赔偿责任”难以在实践中推行。实践中，停车管理企业往往在“停车卡”、“停车牌”、“收费单”中以格式条款的形式免除自身有偿保管责任，使车主的追偿权利难以受到合同的保障。建议在《办法》中加强停车管理企业的免责范畴的约束。
2、《办法》未与停车服务企业的强制性购买保险义务挂钩，使赔偿责任和风险未加以合理的社会职能分配。建议将停车管理企业购买停车保管责任险的义务列入《办法》。
3、《办法》第6条规定“居住区机动车临时停放管理服务收费实行政府指导价。居住区机动车长期停放管理服务收费实行市场调节价。”这个规定很好，但是有可能被停车管理企业钻空子，出现长期停放的价格高于临时停放的价格的现象。建议改为“居住区机动车长期停放管理服务收费实行市场调节价，但一般不高于临时停放管理服务收费的政府指导价。”
4.《办法》第12条规定“收取临时停放管理服务费的机动车停车场应在出入口安装计时装置，对进出停车场的车辆进行登记，进门发放停车凭证，出门查验停车凭证收取费用后放行。”但是对于长期停放车辆进入停车场并无规定，如果发生长期停放车辆丢失的案件，车主无法举证证明车是在停车场丢失的。建议增加“对进入停车场的长期停放车辆也应进行登记，并发放停车凭证，出门查验停车凭证后放行。”

文颖律师联系电话;13507318350

山西省人大常委会


山西省人民代表大会常务委员会人事任免办法

　　（２００６年３月３１日山西省第十届人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过）

　　　　　　　　　　山西省人民代表大会常务委员会公告
　　《山西省人民代表大会常务委员会人事任免办法》已由山西省第十届人民代表大会常务委员会第二十三次会议于２００６年３月３１日通过，现予公布，自２００６年５月１日起施行。
　　　　　　　　　　　　　　　　山西省人民代表大会常务委员会
　　　　　　　　　　　　　　　　　　２００６年３月３１日

　　　　　　　　　　　　第一章　总则
　　第一条　根据宪法、地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法等有关法律的规定，结合本省实际，制定本办法。
　　第二条　本办法适用于省人民代表大会常务委员会（以下简称常务委员会）决定任免、任免、批准任免地方国家机关工作人员，接受地方国家机关工作人员的辞职，以及撤销、批准罢免地方国家机关工作人员的职务。
　　第三条　常务委员会行使人事任免权，坚持民主集中制的原则，严格依法办事。
　　　　　　　　　　　　第二章　任免范围
　　第四条　常务委员会代表资格审查委员会主任委员、副主任委员和委员的人选，由主任会议提名，常务委员会会议通过。
　　第五条　在省人民代表大会闭会期间，常务委员会根据主任会议的提名，任免专门委员会个别副主任委员和部分委员。
　　常务委员会根据主任会议的提名，任免常务委员会副秘书长，工作机构主任、副主任，办事机构主任、副主任，局长、副局长。
　　第六条　在省人民代表大会闭会期间，常务委员会根据省长或者主任会议的提名，决定任免个别副省长。
　　常务委员会根据省长的提名，决定任免省人民政府秘书长、厅长、委员会主任。
　　第七条　常务委员会根据省高级人民法院院长的提名，任免省高级人民法院副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员。
　　第八条　常务委员会根据省人民检察院检察长的提名，任免省人民检察院副检察长、检察委员会委员、检察员。
　　第九条　常务委员会根据省人民检察院检察长的提名，批准任免设区的市人民检察院检察长。
　　设区的市人民代表大会常务委员会决定本级人民检察院代理检察长后，应当报常务委员会备案。
　　第十条　提请常务委员会决定任命、任命、批准任命的地方国家机关工作人员，如果两次提名未获通过，不得再提名其为同一职务的人选。
　　　　　　　　　　　　　　第三章　任免程序
　　第十一条　提请常务委员会任免地方国家机关工作人员，提请机关应当在常务委员会会议召开10日前将人事任免案报送常务委员会。
　　提请常务委员会审议的人事任免案，应当附有拟任免人员的工作简历、主要表现等书面材料；属于合并、增设机构或者机构名称改变的，还应当附有有关机关的批准或者决定文件。
　　第十二条　常务委员会人事代表工作委员会对提请的人事任免案进行初步审查，并向主任会议报告审查情况，由主任会议决定提交常务委员会会议审议。
　　第十三条　常务委员会会议审议主任会议提请的人事任免案前，由常务委员会主任或者副主任向常务委员会会议作拟任免人员的情况说明。
　　第十四条　常务委员会会议审议省人民政府、省高级人民法院和省人民检察院提请的人事任免案前，分别由省长、省高级人民法院院长、省人民检察院检察长向常务委员会会议作拟任免人员的情况说明。
　　常务委员会会议审议人事任免案前，拟任命的个别副省长和省人民政府秘书长、厅长、委员会主任，省高级人民法院副院长，省人民检察院副检察长的人选，应当在全体会议上作供职发言。
　　第十五条　常务委员会会议审议人事任免案时，提请机关负责人应当列席会议，听取意见；常务委员会组成人员提出询问的，提请机关应当作出答复。
　　第十六条　提请常务委员会任命的地方国家机关工作人员，在常务委员会会议审议时，部分常务委员会组成人员认为不符合任职条件或者有问题需要查清的，由主任会议决定是否提交常务委员会全体会议表决。
　　人事任免案在交付表决前，提请机关要求撤回的，常务委员会对该任免案的审议即行终止。
　　第十七条　常务委员会表决人事任免案，采用无记名方式，以常务委员会全体组成人员的过半数赞成通过。
　　第十八条　常务委员会表决人事任免案时，先表决免职项，后表决任命项。
　　常务委员会表决人事任免案，应当逐人表决。
　　第十九条　在常务委员会会议上通过任命的专门委员会个别副主任委员、委员，常务委员会副秘书长，工作机构主任、副主任，办事机构主任、副主任，局长、副局长，省人民政府秘书长、厅长、委员会主任，省高级人民法院副院长，省人民检察院副检察长，由常务委员会主任或者副主任在常务委员会会议上颁发任命书；通过任命的地方国家机关其他工作人员，会后由常务委员会委托提请机关颁发任命书。
　　第二十条　常务委员会决定任免、任免、批准任免的地方国家机关工作人员名单和撤职、接受辞职的决定，由常务委员会公布。
　　通过任免的地方国家机关工作人员，由常务委员会发文通知提请机关。
　　　　　　　　　　　　　第四章　任职期限
　　第二十一条　常务委员会代表资格审查委员会主任委员、副主任委员、委员，省人民政府秘书长、厅长、委员会主任，任期至本届省人民代表大会届满，但不符合有关法律规定情形的除外。
　　第二十二条　省人民代表大会换届后，省人民政府秘书长、厅长、委员会主任，以及常务委员会副秘书长，工作机构主任、副主任，办事机构主任、副主任，局长、副局长，一般应当在本届省人民代表大会产生后２个月内决定任命或者任命。
　　第二十三条　常务委员会决定任命的省人民政府厅长、委员会主任，其任职机构名称改变的，由省人民政府重新提请常务委员会决定任命，原任职务自行免除。
　　第二十四条　常务委员会决定任命、任命、批准任命的地方国家机关工作人员，其任职机构撤销或者合并的，原任职务自行免除，由原提请机关报常务委员会备案。
　　第二十五条　常务委员会决定任命、任命、批准任命的地方国家机关工作人员，因工作变动或者不符合有关法律规定情形的，应当由常务委员会免职后，再行离职或者办理退休手续；在任职期间去世的，原提请任命的机关应当及时报常务委员会备案。
　　　　　　　　　　　第五章　辞职、撤职和批准罢免职务
　　第二十六条　在省人民代表大会闭会期间，常务委员会主任、副主任、秘书长、委员，专门委员会主任委员、副主任委员、委员，省长、副省长，省高级人民法院院长，省人民检察院检察长，可以向常务委员会提出辞职，由常务委员会决定是否接受辞职；接受辞职的，报省人民代表大会备案，但省人民检察院检察长的辞职，还应当由省人民检察院报经最高人民检察院检察长提请全国人民代表大会常务委员会批准。
　　常务委员会可以接受由其决定任命、任命的地方国家机关工作人员的辞职。
　　辞职应当以书面形式提出。
　　第二十七条　常务委员会根据省人民检察院检察长的提请，批准设区的市人民检察院检察长的辞职。
　　第二十八条　常务委员会组成人员拟担任行政机关、审判机关、检察机关职务的，应当向常务委员会辞去所担任的常务委员会的职务。
　　第二十九条　在省人民代表大会闭会期间，常务委员会根据主任会议的提请，决定撤销专门委员会个别副主任委员、委员；撤销后，报省人民代表大会备案。
　　常务委员会根据主任会议的提请，决定撤销常务委员会副秘书长，工作机构主任、副主任，办事机构主任、副主任，局长、副局长的职务。
　　第三十条　在省人民代表大会闭会期间，常务委员会根据省长的提请，决定撤销个别副省长的职务；撤销后，报省人民代表大会备案。
　　第三十一条　常务委员会根据省长的提请，决定撤销省人民政府秘书长、厅长、委员会主任的职务。
　　第三十二条　在省人民代表大会闭会期间，常务委员会如果认为省高级人民法院院长需要撤换，应当根据主任会议的提请，决定撤换省高级人民法院院长的职务。常务委员会决定后，报省人民代表大会备案，并由省高级人民法院报经最高人民法院报请全国人民代表大会常务委员会批准。
　　第三十三条　常务委员会根据省高级人民法院院长的提请，决定撤销省高级人民法院副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员的职务。
　　常务委员会根据省高级人民法院院长的提请，批准撤换设区的市中级人民法院院长的职务。
　　第三十四条　常务委员会根据省人民检察院检察长的提请，决定撤销省人民检察院副检察长、检察委员会委员、检察员的职务。
　　常务委员会根据省人民检察院检察长的建议，决定撤换设区的市和县（市、区）人民检察院检察长、副检察长和检察委员会委员的职务。
　　常务委员会根据省人民检察院检察长的提请，批准罢免设区的市人民检察院检察长的职务。
　　第三十五条　提请常务委员会会议审议的撤销职务案，应当附有撤销职务的理由和主要问题的材料。被提请撤销职务的人员可以到会或者书面陈述意见。
　　第三十六条　由常务委员会决定任命、任命、批准任命的地方国家机关工作人员，凡受到行政处分的，处理机关应当报常务委员会备案。受行政处分期间，受处分人不得被提名担任比现任职务高的职务。
　　　　　　　　　　　　　第六章　附则
　　第三十七条　本办法自２００６年５月１日起施行。１９９３年９月２９日山西省第八届人民代表大会常务委员会第五次会议通过的《山西省人民代表大会常务委员会人事任免办法》同时废止。